El despido sin el pago de cotizaciones previsionales es una situación que puede acarrear serias consecuencias tanto para el empleador como para el trabajador en Chile. Rodrigo Valdivia, abogado y socio de grupodefensa.cl, explica que se trata de una sanción que el Código del Trabajo contiene para aquellos casos donde el trabajador o trabajadora es cesado de su cargo o, incluso, para cuando estos ejecutan la opción del autodespido.
¿Qué son las cotizaciones y por qué son importantes?
“Las cotizaciones son parte del sueldo del trabajador o trabajadora, aunque es un dinero que, según lo establece la ley, debe ser administrado por el empleador. Pero no para que se quede con este y no lo pague, sino justamente por lo contrario.
Como empresa, es fundamental entender la importancia del pago de cotizaciones. Esta es una parte esencial de la seguridad social de nuestros trabajadores, ya que les permite acceder a una serie de prestaciones y servicios en caso de necesidad. Además, cumplir con este pago es una responsabilidad legal que tenemos como empleadores.
Nulidad del Despido por Falta de Pago de Cotizaciones
De acuerdo a la ley, un despido puede ser declarado nulo cuando las cotizaciones (seguro de cesantía, AFP y salud) no se encuentran declaradas y pagadas hasta un mes antes de la notificación de cese de labores. “Si no están pagadas, pero sí declaradas, aplica la nulidad del despido.
La nulidad del despido solo aplica cuando este invoca alguna de las siguientes causales: el vencimiento del plazo del contrato, término de la obra contratada y caso fortuito o fuerza mayor; cualquier causal de despido por falta o incumplimiento del trabajador; y necesidades de la empresa o desahucio.
En caso de probarse la nulidad, el despido realizado solo tendrá efectos sobre las obligaciones del trabajador (las que quedan sin efecto), y mantendrá las obligaciones del empleador para con el trabajador.
No existe tope de meses ni de monto, y todo dependerá del tiempo que la empresa se demore en cancelar la deuda. El cálculo se hace con la remuneración bruta, es decir, sin los descuentos, más el pago de los años de servicios.
¿Cómo Detectar el No Pago de Cotizaciones?
Habitualmente, un trabajador o trabajadora se percata del no pago de las cotizaciones cuando recibe la notificación del despido y va a firmar el finiquito. Por ley, las notarías deben solicitar los certificados que acrediten que las prestaciones están cubiertas.
Rodrigo Valdivia recomienda que las personas sean proactivas y soliciten los documentos que demuestren que la salud, la previsión y el seguro de cesantía se encuentran pagados al momento del despido. De hecho, basta con que una de estas esté pendiente para que el despido se considere nulo.
“Es importante estar permanentemente revisando. Las AFP e isapres permiten obtener gratuitamente certificados del pago e incluso de eventuales meses de no pago y, en caso de verificar un problema, la persona puede hacer un autodespido por cotizaciones impagas. Incluso, si no quiero perder mi trabajo y veo que por negligencia no las está pagando, podría ser una señal de problemas en la empresa.
Acciones Legales y Reclamos
Si el trabajador ha sido despedido sin que se hayan pagado íntegramente sus cotizaciones, tiene dos vías para reclamar la nulidad, en un plazo máximo de seis meses tras el cese de labores. Una es el reclamo ante la Inspección del Trabajo, donde el ente estatal citará a ambas partes para intentar que lleguen a un acuerdo. En caso de que este encuentro sea fructífero, se firma el acta de conciliación y el empleador paga lo acordado, poniendo fin al conflicto.
La apropiación indebida por parte del empleador de las cotizaciones del trabajador o trabajadora no es solo un incumplimiento laboral, sino también un delito. Si esto ocurre, la persona puede presentar una querella demandando la nulidad del despido por este motivo.
El trabajador afectado podría demandar por el cobro de cotizaciones previsionales, y en el caso de que corresponda, por nulidad del despido.
Obligaciones del Empleador y Sanciones
El empleador tiene la obligación legal de retener y pagar las cotizaciones previsionales en las instituciones de seguridad social respectivas. Dichas cotizaciones previsionales podrán ser de cargo del trabajador o empleador, o bien, de ambas en distintos porcentajes.
Para que el despido sea válido, el empleador debe acompañar la carta de despido con los certificados de cotizaciones previsionales del trabajador de todo el período trabajado para él, incluyendo hasta el último día del mes anterior al despido. Asimismo, deben informarse las correspondientes a salud (isapre o Fonasa) y seguro de cesantía si corresponde.
Todas estas cotizaciones deben estar pagadas íntegramente, de modo que todos los períodos de cotizaciones devengados durante la relación laboral deben aparecer en el certificado como ‘pagados’.
Por su parte, por cada día de atraso la deuda reajustada devengará un interés penal equivalente a la tasa de interés corriente para operaciones reajustables en moneda nacional a que se refiere el aumentado en un 50% (o aumentado al 20% en caso de que se trate de remuneraciones devengadas antes de marzo de 2006). Para determinar el interés penal se aplicará la tasa vigente al día primero del mes inmediatamente anterior a aquel en que se devengue.
Por último, la empresa puede verse expuesta a multas administrativas por parte de la Dirección del Trabajo. La Dirección del Trabajo dispone de un multero en el que se tipifican las distintas infracciones en esta materia y otras, junto a sus respectivas multas.
Con la publicación de la ley 21.595, se incorporan delitos relacionados materias laborales respecto del pago de cotizaciones previsionales, de la remuneración de los trabajadores, y a la seguridad individual de las personas. Esta ley de delitos económicos modificó la Ley N°17.322 y el DL 3.500, que en definitiva incorpora como nuevo delito el siguiente: “Con la misma pena establecida en el inciso anterior se sancionará al empleador que, sin el consentimiento del trabajador, omita retener o enterar las cotizaciones previsionales de un trabajador o declare ante las instituciones de seguridad social, pagarle una renta imponible o bruta menor a la real, disminuyendo el monto de las cotizaciones que debe descontar y enterar.
Consecuencias Adicionales del No Pago de Cotizaciones
La multa aplica tanto si las cotizaciones no se declaran, como si están incompletas o contienen errores de cálculo.
Uno de los efectos más graves es la pérdida de acceso a las prestaciones del sistema público, como la salud y las previsionales. La pérdida de acceso a sus derechos puede tener un impacto negativo en la calidad de vida y satisfacción laboral del personal.
Cuando se dejan de pagar las cotizaciones por varios meses, esto puede llevar a un autodespido por no pago de cotizaciones. Más allá de ser un costo importante para la empresa, significa finalizar el vínculo laboral en malos términos y trabajo extra para el área de gestión de personal.
En Chile los trabajadores están protegidos por la Ley Nº 19.631, la cual señala que, al término del vínculo, todos los trabajadores deben tener sus cotizaciones pagadas. Es decir que, en la práctica, debemos seguir pagando sueldo e imposiciones, tal como si el colaborador continuara trabajando, hasta el pago de las cotizaciones.
Adicionalmente, faltar a este compromiso puede hacer que el personal pierda confianza en la empresa y se sienta desmotivado.
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